2021年一建法规通关蓝宝书.pdf
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1、12021 年一级建造师建设工程法规及相关知识通关蓝宝书2021 年一级建造师建设工程法规及相关知识通关蓝宝书1Z301011 法律体系的基础框架1Z301011 法律体系的基础框架我国法律体系的基础框架是由宪法和宪法相关法、民法商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼与非诉讼程序法。1Z301012 法的形式和效力层级1Z301012 法的形式和效力层级法的形式(共七类)法律形式名称特征制订单位公布形式宪法宪法全国人大法律XX 法,民法总则除外全国人大及常委会国家主席签署主席令行政法规XX 条例国务院总理签署国务院令地方性法规、自治条例和单行条例XX 地方 XX 条例地方(省级及设区的市)人
2、大及常委会省级由人大主席团发布,其它由地方人大常委会发布公告民族自治地方人大人大常委会发布部门规章XX 规定、办法、实施细则国务院各部委部门首长签署命令地方政府规章XX 地方 XX 规定、办法、实施细则省级和设区的市、自治州人民政府省长、市长签署命令国际条约XX 公约、条约、协议、宪章、盟约二、法的效力层级1.宪法至上;2、上位法优于下位法:部门规章之间,部门规章与地方政府规章之间具有同等效力,在各自权限范围内施行1Z301013 建设法律、行政法规和相关法律的关系1Z301013 建设法律、行政法规和相关法律的关系一、建设法的定义建设法律和建设行政法规构成了建设法的主体。二、建设法律、行政法
3、规与民法商法的关系:1、建设民事商事法律关系是主体之间的民事商事权利和民事商事义务关系;宪法法律地方政府规章地方性法规行政法规部门规章提供高端面授精华视频+精准押题:一建、二建、咨询、监理、造价、环评、经济师、安全、房估、消防等 QQ/VX:206991008622、建设民事商事关系是平等主体之间的关系;3、建设民事商事关系主要是财产关系。4.建设民事商事关系的保障措施具有补偿性和财产性。三、审计1、审计的性质审计机关的性质代表国家对各级政府及其工作部门的财政收支、国有金融机构和企业事业组织的财务收支的真实、合法和效益依法进行审计监督。法律关系审计是一种行政法律关系审计生效审计决定自送达之日起
4、生效,但仅对被审计单位产生法律效力2、审计是国家对建设单位的一种行政监督,不影响建设单位与丞建单位的合同效力。建设工程承包合同案件应以当事人的约定作为法院判决的依据。二有在合同明确约定以审计结论作为结算依据合同约定不明确合同约定无效的情况下,才能将审计结论作为判决的依据。3、审计结论不能影响合同关系,不能屈为处理合同纠纷、合同阶段的依据。1 1Z Z3 30 01 10 02 21 1 法法人人应应具具备备的的条条件件【定义】法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织(公司)。一、法人应具备的条件:1、依法成立;2、有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经统
5、;3、能够独立承担民事责任;4、有法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动,其法律后果由法人承受,可以向有过错的法定代表人追偿。二、法人的分类不同类型法人分类获得法人资格的时点营利法人有限责任公司、股份有限公司,其他企业法人登记成立;菅业执照签发日非营利法人事业单位、社会团体、基金会、社会服务机构事业单位具备法人条件的一依法登记事业单位依法不需要办理法人登记的成立之日起特别法人机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的合作经济组织法人、基层群众性自治组织法人有独立经费的机关和承担行政职能的法定机构成立之日起提供高端面授精华视频+精准押题:一建、二建、咨询、监理、造价、环评、经济师、安全、
6、房估、消防等 QQ/VX:206991008631 1Z Z3 30 01 10 02 22 2/3 3 法法人人在在建建设设工工程程中中的的地地位位和和作作用用/企企业业法法人人与与项项目目经经理理部部的的法法律律关关系系1、施工单位、勘察设计单位、监理单位通常是具有法人资格的组织。建设单位一般也应当具有法人资格。但有时候,建设单位也可能是没有法人资格的其他组织。2、法人在建设工程中的地位,表现在其具有民事权利能力和民事行为能力。3、项目经理部不具备法人资格,而是施工企业根据建设工程施工项目而组建的非常设的下属机构。项目经理根据企业法人的授权,组织和领导本项目经理部的全面工作。4、项目经理部
7、是施工企业法人设立的一次性生产组织。5、小项目,可以不设立项目经理部(但再小的项目都必须有项目经理)6、企业法人的法定代表人,其职务行为可以代表企业法人。施工企业的项目经理,是受企业法人的委派,对建设工程施工项目全面负责的项目管理者,是一种施工企业内部的岗位职务。7、企业法人依法经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格。8、由于项目经理部不具备独立的法人资格,无法独立承担民事责任。所以,项目经理部行为的法律后果将由企业法人承担。1 1Z Z3 30 01 10 03 31 1 代代理理的的法法律律特特征征和和主主要要种种类类一、代理的法律特征代理具有如下的法律特征:(特别要注重理解)1、代理人
8、必须在代理权限范围内实施代理行为;如果仅是代为传达当事人的意思表示或接受意思表示,而没有任何独立决定意思表示的权利,则不是代理,只能视为传达意思表示的使者。2、代理人一般应该以被代理人的名义实施代理行为;3、代理行为必须是具有法律意义的行为;代理人为被代理人实施的是能够产生法律上的权利义务关系,产生法雅果的行为。如果是代理人请朋友吃饭、聚会等,不能产生权利义务关系,就不是代理行为。4.代理行为的法律后果归属于被代理人。二、代理的主要种类委托代理委托代理按照被代理人的委托行使代理权,又称“意定代理或“任意代理”。法定代理根据法律的规定而发修輛舟无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法
9、定代理人。【补充】无民事行为能力人:不满 10 周岁的未成年人不能辨认自己行为的精神病人。限制民事行为能力人:10-18 周岁的未成年人;不能安全辨认自己行为的精神病人。这两类人可以进行与他的年龄、智力、精神健康状况相适应的民事活动;其他民事活动由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意。特殊:16-18 周岁,以自己的劳动收入作为主要生活来源的,可视为安提供高端面授精华视频+精准押题:一建、二建、咨询、监理、造价、环评、经济师、安全、房估、消防等 QQ/VX:20699100864全民事行为能力人。1 1Z Z3 30 01 10 03 32 2 建建设设工工程程代代理理行行为为的的
10、设设立立和和终终止止一、建设工程代理行为的设立1、建设工程的承包活动不得委托代理。禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人,禁止承包单位将其承包的全部建號工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。施工总承包的,建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。2、可以被委托为诉讼代理的人:律师、基层法律服务工作者当事人的近亲属或工作人员当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。3、建设工程代理行为多为底僅法建五为的委托代理。民事法律行为的委托代理,可以用书面形式,也可以用口头形式。但是,法律规定用书面形式的,应当用书面形式。二、建设工程代理行为的终止1、委托代理行为终止条件(1)代理期间
11、届满或代理事务完成;(2)被代理人取消委托或代理人辞去委托;(3)代理人丧失民事行为能力;(4)代理人或被代理人死亡;(5)作为被代理人或代理人的法人、非法人组织终止。2、建设工程代理行为的终止,主要是委托代理行为终止条件第(1),(2),(5)三种情况委托人或者受托人可以随时解除委托合同(无需对方同意,通知即可),因解除合同给对方造成损失的,除不可归责于该当事人的事由以外,应当赔偿损失。1Z301033 代理人和被代理人的权利、义务及法律责任一、转托他人代理应当事先取得被代理人的同意代理人需要转委托第三人代理的,应当取得被代理人的同意或者追认。转委托代理经被代理人同意或者追认的,被代理人可以
12、就代理事务直接指示转委托的第三人,代理人仅就第三人的选任以及对第三人的指示承担责任。未经被代理同意或者追认,代理应当对转委托的第三人的行为承担责任。无权代理与表见代理代理行为概念表现形式效力无权代理行为人不具有代理权,但以他人的名义与相对人进行法律行为。(无权,效(1)自始未经授权。如果行为人自始至终没有被授予代理权,就以他人的名义进行民事行为。(2)超越代理权。超越了代理权限。(1)被代理人对无权代理人实施的行为如果予以追认:则无权代理可转化为有权代理,产生与有权代理相同的法律效提供高端面授精华视频+精准押题:一建、二建、咨询、监理、造价、环评、经济师、安全、房估、消防等 QQ/VX:206
13、99100865力待定)(3)代理权已终止。行为人虽曾得到被代理人的授权,但该代理权已经终止的,行为人如果仍以被代理人的名义进行民事行为。力,并不会发生代理人的赔偿责任。(2)被代理人不予追认的:对被代理人不发生效力,则无权代理人需承担因无权代理行为给被代理人和善意相对人造成的损失。表见代理行为人虽无权代理,但由于行为人的某些行为,造成了足以使善意相对人相信其有代理权的表象,而与善意相对人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。(无权,有效)(1)存在足以使相对人相信行为人具有代理权的事实或理由。这是构成表见代理的客观要件。(2)本人存在过失。其过失表现为人表达了足以使相对人相信有授权意思的表示
14、,或者实施了足以使相对人相信有授权意义的行为。(3)相对人为善意。这是构成表见仙理的主观要件。如果相对人明知行为人无代理权而仍与之实施民事行为,则相对人为主观恶意,不构成表见代理。表见代理对本人产生有权代理的效力,即在相对人与本人之间产生民事法律软。本人不能以无权代理为抗辩。本人在承担表见代理行为所产生的责任后,可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失。不当或违法行为应承担的法律责任损害被代理人利益代理人不履行职责给被代理人造成损害的,应当承担民事贵任;代理人和相对人串通,损害被代理人的利益的,由代理人和相对人负连带责任。相对人故意行为相对人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还
15、与行为人实施民事行为给他人造成损害的,由相对人和行为人负连带责任。违法代理行为代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的,或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的,被代理人和代理人负连带责任。1 1Z Z3 30 01 10 04 42 2 土土地地所所有有权权、建建设设用用地地使使用用权权和和地地役役权权一、土地所有权1、国家或农民集体依法对归其所有的土地所享有的具有支配性和绝对性的权利。煎国实行土地的社会主义公有制,即全民所有制和劳动群众集体所有制。提供高端面授精华视频+精准押题:一建、二建、咨询、监理、造价、环评、经济师、安全、房估、消防等 QQ/VX:2069910086
16、6全民所有即国家所有土地的所有权由国务院代表国家行使。农辇体所有的土地由本集体经济组织的成员承包经营,从事种植业、林业、畜牧业、渔业生产。耕地承包匾期限为 30 年。(16 多)2、国家实行土地用途管制制度。国家编制土地利用总体规划,规定土地用途,将土地分为农用地建设用地未利用地。二、建设用地使用权土地所有权国有(城市市区土地)、农村集体所有(宅基地、自留地和自留山)建设用地使用权含义享有占有使用收益的权利,只能存在于国有土地上设立在地上、地表、地下分别设立,且自登记时设立取得方式出让(卖的:有偿有期)或划拨(送的:无偿无期)流转转让、互换、出资、赠与或者抵押,不得超过建设用地使用权的剩余期限
17、,且地上附着物一并处分续期住宅用地,期满自动续期;非住宅用地,依法律规定办理1、工业商业旅游娱乐商品住宅等经营性用地同一土地有两个以上意向用地者的,应当釆取招标、拍卖等公开竟价的方式出让。国家严格限制以划拨方式设立建设用地使用权。2、建设用地使用权人应当合理利用土地,不得改变土地用途;需要改变土地用途的,应当依法经有关行政主管部门批准。三、地役权1、地役权,是指为使用自己不动产的便利或提高其效益而按照合同约定利用他人不动产的权利。他人的不动产为供役地,自己的不动产为需役地。地役权是用益物权。2、地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的,可以向登记机构申请地役权登记;未经登记,不得对抗善意
18、第三人。(注鶯区别:建设用地使用权是.登记时设立,地役权是合同生效时设立)3、供役地转让,转让后仍要供役;需役地转让,转让后仍有地役权。即使用权转让,其设立的地役权仍与使用权捆绑。(地役权是从权利,具有从属性、不可分性。主权利转让,从权利一并转移。)1Z301043 物权的设立、变更、转让、消灭1、不动产物权的设立、变更、转让和消灭,应当依照法律规定登记,自记载于不动产登记簿时发生效力。经依法登记,发生效力;未经登记,不发生效力,但法律另有规定的除外(地役权)。2、物权变动的基础往往是合同关系,当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有约定外,自合同成
19、立时生效:未办理物权登记的,不影响合同效力。(物权效力和合同效力无关,如签订建设用地使用权出让合同但未登记,则合同有效,物权尚未设立了)比如甲将一套房屋先签合同卖给了乙,又将该房屋卖给丙并办理了所有权转移登可。这种情况下两份合同均在合同成立时生效,但只有与丙的买卖具有物权效力,房子归丙。3、动产物权以占有和交付为公示手段。动产物权的设立和转让,应当依照法律规定交付。动产物权的提供高端面授精华视频+精准押题:一建、二建、咨询、监理、造价、环评、经济师、安全、房估、消防等 QQ/VX:20699100867设立和转让,自交付时发生效力,但法律另有规定的除外。船舶、四空器和机动车等物权的设立、变更、
20、转让和消灭,未经登记,不得对抗善意第三人。4、物权的归属、内容发生争议的利害关系人可以请求确认权利:无权占有不动产或者动产的权利人可以请求返还原物:妨害物权或者可能妨害物权的权利人可以请求排除妨害或者消除危险:造成不动产或者动产损毁的权利人可以请求修理、重做、更换或者恢复原状:侵害物权,造成权利人损害的权利人可以请求损害赔偿,也可以请求承担其他。1Z301053 建设工程债的常见种类1Z301053 建设工程债的常见种类1、建设工程债的常见种类有:施工合同债买卖合同债侵权之债。2、施工合同债是发生在建设单位和施工单位之间的债。施工合同的义务主要是完成施工任务和支付工程款。对于完成施工任务,建设
21、单位是债权人,施工单位是债务人;对于支付工程款,则相反。1Z301061 知识产权的法律特征1、知识产权的客体作品发明、实用新型、外观设计商标地理标志商业秘密集成电路布图设计植物新品种法律规定的其他客体。2、知识产权可以分为两大类:著作权,包括邻接权;工业产权,主要包括专利权和商标权。(12单选)3、知识产权的法律特征:财产权、人身权的双重属性一民事权利中只有知识产权兼具有财产权和人身权的双重属性。专有性一绝对的排他性。地域性一效力只及于确认和保护知识产权的一国法律所能及的地域。期限性一超过法定期限,权利自动消灭。1Z301062 建设工程知识产权的常见种1Z301062 建设工程知识产权的常
22、见种类计算机软件属于著作权保护的客体。一、专利权1、我国专利法保护的是发明创造专利权,并规定发明创造是指发明实用新型外观设计。发明(主要对象)实用新型外观设计应当具备以下条件:(1)必须是一种能够解决特定技术问题作出的创造性构思;(2)必须是具体的技术方案;与发明相似,都是一种新的技术方案,但发明专利的创造性水平要高于实用新型。必须具有一定的形状或者机构,或者两者的结合。方法不能获得实用新型专利。必须具备以下条件:(1)是形状、图案、色彩或者其结合的设计;(2)是对产品的外表所作的设计;(3)具有美感;(4)是适合于工业上应用的新设提供高端面授精华视频+精准押题:一建、二建、咨询、监理、造价、
23、环评、经济师、安全、房估、消防等 QQ/VX:20699100868(3)必须是利用自然规律的结果。没有固定的形状的产品或者是材料本身,也不能成为实用新型的客体。计。期限为 20 年,自申请日起算期限为 10 年,自申请日起算期限为 10 年,自申请日起算授予专利权的发明和实用新型的条件:应当具备新颖性创造性实用性。授予外观设计专利权的条件:新颖性富有美感适于工业应用。国务院专利行政主管部门收到专利申请文件之日为申请日。如果申请文件是邮寄的,以寄出的邮戳日为申请日。2、申请专利的发明创造在申请日前 6 个月内,不丧失新颖性的情形:在中国政府主办或承认的国际展览会上首次展出在规定的学术会议或技术
24、会议上首次发表他人未经申请人同意而泄露其内容的。3、实用性不能是纯理论,必须能够应用于生产领域。但不需要已经产生积极效果,只需要将来有产生积极效果的可能性。二、商标权1、商标分为商品商标和服务商标;商标专用权包括使用权和禁止权两个方面。2、注册商标的有效期为 10 年,自核准注册之日起计算。注册商标可以无数次提出续展申请,其理论上的有效期是无限的。3、注册商标有效期满,需要继续使用的,应当在期满前 12 个月内申请续屈注册:在此期间未能提出申请的,可以给予 6 个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的,注销其注册商标。每次续展注册的有效期为 10 年。4、转让注册商标的,转让人和受让人应当共同向商
25、标局提出申请。受让厶应当保证使用该注册商标的商品或服务的质量。5、商标专利权的内容只包括财产权,商标设计者的人身权受著作权法保护。三、著作权(等同于版权)创作完成后自动产生1、著作权保护的客体是作品,在建设工程活动中的著作权作品有:文字作品建筑作品(有审美意义)图形作品(工程设计图、产品设计图)。2、著作权主体可以是:公民、法人或者其他组织、国家。易混淆点概念作者著作权归属单位作品由法人或者其他组织主持,代表法人或者其他组织意志创作,并由法人或者其他组织承担责任的作品。如招标文件、投标文件。法人或者其他组织完全归单位所有(是指制作该作品的单位)。提供高端面授精华视频+精准押题:一建、二建、咨询
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